原標題：手段有變化危害日漸強定罪門檻高損失認定難 

刑法修正案草案劍指侵犯商業(yè)秘密犯罪 

鐵打的營盤流水的兵，鐵打的公司流水的雇員。市場經濟下，公司之間的人員流動是正常現(xiàn)象。但眼下，有的核心雇員、企業(yè)高管離職時，不但人走了，還帶走了企業(yè)的核心技術，有時甚至連整個研發(fā)團隊都一起帶走。

侵害商業(yè)秘密帶來的危害性不容忽視，不但導致企業(yè)的核心競爭力被削弱，企業(yè)研發(fā)的動力也受到極大影響。繼去年新修訂的反不正當競爭法充實和完善侵犯商業(yè)秘密的相關規(guī)定后，上月底提請全國人大常委會審議的刑法修正案（十一）草案（以下簡稱修正案草案）對侵害商業(yè)秘密罪作出了多處調整。修正案草案不但修改了侵犯商業(yè)秘密罪的門檻，還進一步提高刑罰，加強對侵犯商業(yè)秘密犯罪的懲處。

進一步完善商業(yè)秘密保護法律制度

之所以侵犯商業(yè)秘密的行為屢禁不止，分析個中原因，中國人民大學法學院教授劉俊海認為，除了與違法成本低、違法收益高以及維權成本高、維權收益低不無關系之外，行政監(jiān)管和司法保護方面存在漏洞和盲區(qū)也是重要原因。

“修正案草案之所以修改關于侵犯商業(yè)秘密罪的規(guī)定，是基于加大對商業(yè)秘密的保護力度，完善知識產權保護的現(xiàn)實需要。”劉俊海指出，雖然民法典的出臺客觀上提升了對侵害商業(yè)秘密的侵權行為的責任追究力度，夯實了法律基礎，但僅依靠民法典侵權責任編來打擊侵犯商業(yè)秘密行為顯然是不夠的，必須進一步完善刑法方面的相關制度。

在劉俊海看來，這些年侵犯商業(yè)秘密行為之所以屢禁不止還是跟沒有激活刑事責任手段有關系?！笆袌鼋洕行虬l(fā)展離不開四顆‘法律牙齒’，即民事責任、刑事責任、行政責任和信用制裁。民事責任可以解決受害企業(yè)財產損失的補償問題。刑事責任通過財產刑、自由刑來懲治違法犯罪行為。因此，同時追究民事責任和刑事責任可以保持法律責任之間的有機協(xié)調，會更好地保護企業(yè)的商業(yè)秘密，保護知識產權。這恰恰也是優(yōu)化和穩(wěn)定公平公正透明的可預期的法治化營商環(huán)境的核心內容?！眲⒖『Ｕf。

2019年，全國人大常委會對反不正當競爭法進行了修訂。新修訂的反不正當競爭法對商業(yè)秘密作了重新界定，擴大了侵犯商業(yè)秘密的主體范圍，并充實和強化了市場監(jiān)管部門在保護商業(yè)秘密方面的法律職責。劉俊海認為，此次對刑法作出相應調整，也是為了進一步完善商業(yè)秘密保護法律制度體系，實現(xiàn)商業(yè)秘密保護的刑法條款與反不正當競爭法的規(guī)定無縫對接、有機銜接、同頻共振的立法需要。

侵犯商業(yè)秘密罪門檻高帶來現(xiàn)實難題

談及對商業(yè)秘密的刑法保護，清華大學法學院教授周光權告訴記者，最早的1979年刑法中并沒有明確規(guī)定侵犯商業(yè)秘密罪，因為在當時這種現(xiàn)象并不突出。直至改革開放以后，一些侵犯商業(yè)秘密的行為逐漸出現(xiàn)。由于刑法沒有相關規(guī)定，當時有的法院就只能以盜竊罪定罪。

“但侵犯商業(yè)秘密和盜竊是很不一樣的。盜竊罪中，被害人會對財物喪失占有和控制，也就是說財物被盜竊后被害人就不能再利用了。但侵犯商業(yè)秘密罪中，很多時候權利人還是可以繼續(xù)使用自己的商業(yè)秘密的?！敝芄鈾嗾f。

為了解決現(xiàn)實需要，1997年修改刑法時侵犯商業(yè)秘密罪正式入刑，但司法實踐中開始出現(xiàn)了新的難題。

“最大的首要的難題就是侵犯商業(yè)秘密罪的定罪門檻比較高。不管是企業(yè)在商業(yè)秘密被侵犯后提出控告，還是偵查機關、檢察機關調查取證指控犯罪，都比較困難?！敝芄鈾喾治鲋赋?，造成這種現(xiàn)象的原因是多方面的：一是對于什么是商業(yè)秘密，法律本身設置的條件就比較高。二是在危害后果上，現(xiàn)行刑法第二百一十九條規(guī)定必須要“給商業(yè)秘密的權利人造成重大損失的”。但是在司法實踐中，權利人有沒有損失、損失在哪里、有多大，想查清這些并不容易，往往司法機關費盡心思、竭盡所能去查，但要么查不清，要么相應的數額很難確定，這樣就給定罪帶來很大的困難。

而實際上，之所以從法律上認定侵犯商業(yè)秘密造成的損失十分困難，也是由商業(yè)秘密本身特點所決定的。周光權舉例說，比如，侵權人在使用“偷”來的技術，真正的權利人可能也在繼續(xù)使用。有時侵權的技術剛投入生產，還沒有生產出像樣的產品，侵權人就被抓獲了，由于權利人還沒有實際損失，定罪就變得很困難。又如，權利人和侵權人同時都在生產銷售相應的產品，而權利人的銷售份額雖然會受到影響但影響很小。再比如，因為市場突變，某一個根據商業(yè)秘密技術信息生產出的產品在市場上突然滯銷。這時要判斷侵權的行為人給被害人造成了多大損失就變得特別困難。

“所以在實踐中，有的案件就只能以權利人研發(fā)產品的投入作為犯罪數額。有的案件把權利人產品獨家許可轉讓的費用作為權利人的損失。但這些做法都和法條所表示出來的‘給商業(yè)秘密的權利人造成重大損失’的文字意思是不相符合的。”周光權說。

作出修改回應新手段解決入罪難問題

正是在這種背景下，修正案草案對侵犯商業(yè)秘密罪作出了修改?！按舜握{整主要涉及三個方面。”周光權具體分析指出：

一是把原來的“給商業(yè)秘密的權利人造成重大損失”改為“情節(jié)嚴重”。“這就意味著，雖然侵權行為給被害人造成多大的損失很難查清楚，但是只要侵權行為本身情節(jié)很嚴重，比如說把被害人的所有圖紙、所有技術信息全部帶走，或者離職同時把從事核心研發(fā)的團隊全部帶走集體跳槽，導致公司完全沒辦法繼續(xù)生產經營，那就屬于情節(jié)嚴重，這種行為就要入刑?！敝芄鈾嗾f。

二是把將電子侵入等新型侵犯商業(yè)秘密的手段在法條中進行明確。“在以往，傳統(tǒng)的侵犯商業(yè)秘密一般采取盜取圖紙或者偷走實物進行拆卸的方式進行。隨著技術的發(fā)展，現(xiàn)在很多都是采用侵入電子計算機信息系統(tǒng)的技術手段來取得商業(yè)秘密?！敝芄鈾嗾f。

三是把商業(yè)秘密的概念修改為“不為公眾所知悉、具有商業(yè)價值并經權利人采取相應保密措施的技術信息、經營信息等商業(yè)信息”?！斑@一修改主要是與2019年新修訂的反不正當競爭法中的內容相銜接。新的概念更加明確，而且把具有實用性刪掉也是出于保護被害人權利的特殊考慮?！敝芄鈾嗾f。

值得關注的是，此次修正案草案還提高了侵犯商業(yè)秘密罪的法定刑，把第二檔法定刑三年以上七年以下改為三年以上十年以下，從而加大對企業(yè)尤其是民營企業(yè)的保護力度。

“總體上看，修正案草案對于侵犯商業(yè)秘密罪的調整，回應了市場經濟下企業(yè)平等競爭的需求，尤其是滿足了保護民營企業(yè)的特殊需求，是非常合理的一次改革?！敝芄鈾嗾f。

“優(yōu)化企業(yè)經營環(huán)境核心就是要提升企業(yè)的核心競爭力。所以此次修改刑法也是向全社會釋放一種保護商業(yè)秘密知識產權的法治信號?！眲⒖『ＵJ為，調整刑法完善打擊侵害商業(yè)秘密犯罪的制度建設，不但有助于打造風清氣正、誠實信用、公平公正的商業(yè)秘密保護的法治化生態(tài)環(huán)境，調動和鼓勵企業(yè)創(chuàng)新產品、技術和服務的積極性，同時也有利于倒逼企業(yè)建立和優(yōu)化和諧的勞資關系。（朱寧寧）