9月6日，中國仲裁周期間最高規(guī)格的盛會——2023中國仲裁高峰論壇暨第三屆“一帶一路”仲裁機構高端論壇在北京隆重召開。本屆論壇由中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會（以下簡稱貿(mào)仲）與聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會（以下簡稱聯(lián)合國貿(mào)法會）共同主辦，以“直面新一輪科技革命和產(chǎn)業(yè)變革浪潮的國際仲裁”為主題，就國際仲裁的實踐經(jīng)驗和最新成果展開交流對話，展望國際爭端解決的未來發(fā)展方向。

以下內(nèi)容是北京浩天律師事務所全國董事局主席、貿(mào)仲仲裁員蔣琪圍繞論壇第二項議題“前沿對話：國際仲裁熱點問題的新觀察”的主旨發(fā)言節(jié)選。   

我分享的課題是平行訴訟中的禁訴令和反禁訴令法律問題研究。

平行程序有三個法律特征，第一個是相同的當事人，第二個是不同的法域，第三個是具有相同的訴因。訴因是英美法上的概念，在中國法相當于人民法院講的案由，或者我們經(jīng)常談的請求權基礎。不同的法域相互對立的當事人，基于同一個訴因發(fā)動的不同的訴訟或者是仲裁的行為就構成了平行程序，既有仲裁程序中的，也有訴訟程序中的，也有仲裁和訴訟混合程序中的平行訴訟。

禁訴令源于英國法衡平法，禁止衡平法院的當事人向普通法院進行訴訟。禁訴令本質(zhì)上是國家管轄權之間的爭奪，對于仲裁或者訴訟當事人來講，這是一個強有力的救濟措施，為當事人提供充分合理的司法救濟。禁訴令一般在法院提起。

關于違反禁訴令的后果，1981年的《英國高等法院法》第37條規(guī)定，包括罰款和刑事法律責任，包括限制離境等措施。什么樣的場景經(jīng)常會發(fā)生平行程序？信用證和獨立保函領域，包括國際承包工程中的獨立保函領域，經(jīng)常產(chǎn)生大量的不同的法律關系。另外當事人對于擔保行和開證行之間的索賠權可能會發(fā)生沖突。

對于禁訴令，國際上有三個主義，即保守、自由、折中，英國法是持一個肯定的態(tài)度，大陸法系一般是否定的態(tài)度，而德國法對于這個禁訴令有排斥的態(tài)度，但是對于反禁訴令持肯定的態(tài)度。

關于中國法院對于禁訴令的嘗試和思考，中國法院的海事強制令，青島海事法院和廣州海事法院審理的典型案例，都是通過海事強制令方式來進行反禁訴令的嘗試。另外，中國禁訴令在標準必要專利訴訟禁令方面有非常多的案例嘗試。

我們國家對于現(xiàn)行法律應對禁訴令的制度上的思考，第一個是以海牙送達公約的方式來進行應對；第二個是海事強制令；第三個是知識產(chǎn)權領域，行為保全在知識產(chǎn)權領域已經(jīng)進行了廣泛的應用。

關于世界各國立法對最新的禁訴令的實踐，如美國是判例法的國家，典型英美法系，但是2022年3月，美國的參議院提交了《捍衛(wèi)美國法院法案》，這個法案試圖對在美國申請執(zhí)行外國法院禁訴令的行為用成文法的方式進行規(guī)范。中國的立法沒有任何關于禁訴令和反禁訴令的法律規(guī)定。我們期待著新的民訴法修改的時候，能夠?qū)⑦@個法律問題寫入我們國家的法律，以保障中國公民及公司合法權益。