□ 郝鐵川 （河南大學(xué)法學(xué)院教授）

《周禮》對后世刑法影響甚巨。舉其犖犖大者，約有以下數(shù)端：

1.“八議”制度

“八議”制度，是八類權(quán)貴人物犯罪以后，“大罪必議，小罪必赦”，享受特殊優(yōu)待，司法機(jī)關(guān)不得擅自處理的制度。“八議”制度的直接淵源是《周禮》中的“以八辟麗邦法，附刑罰”：一曰議親之辟，二曰議故之辟，三曰議賢之辟，四曰議能之辟，五曰議功之辟，六曰議貴之辟，七曰議勤之辟，八曰議賓之辟?！短屏洹肪砹Q“是八議入律，始于魏也”，即自曹魏《新律》開始，正式載于律文，一直沿用到明清。

“議親”之“親”，指皇室一定范圍的親屬；“議故”之“故”，指皇帝的某些故舊；“議賢”之“賢”，指朝廷認(rèn)為“有大德行”的賢人君子；“議能”之“能”，指“有大才業(yè)”，能整軍旅、蒞政事，為帝王之輔佐、人倫之師范者；“議功”之“功”，指“有大功勛”者；“議貴”之“貴”，指職事官三品以上、散官二品以上及爵一品者；“議勤”之“勤”，指“有大勤勞”者；“議賓”之“賓”，指“承先代之后為國賓者”(《唐律疏議·名例》)。這八種人犯了死罪，官府不能直接定罪判刑，而要將他的犯罪情況和特殊身份報到朝廷，由負(fù)責(zé)官員集體審議，提出意見，報請皇帝裁決。這8種人犯“流”以下的罪，都要減一等論罪。唯一例外是，如果他們犯“十惡”罪，則不適用上述規(guī)定。

“八議”自曹魏《新律》始正式載于律文。從“八議”的實際適用來看，其中最重要的是“親貴”。所謂“親貴犯罪，大者必議，小者必赦”。例如，東晉成帝時廬陵(今江西省吉水縣)太守羊聃，“剛克粗暴，恃國戚，縱恣尤甚，睚眥之嫌，輒加刑殺。疑郡人簡良等為賊，殺二百余人，誅及嬰孩，所髡鎖復(fù)百余”(《晉書》卷四九《羊聃傳》)。“有司奏聃罪當(dāng)死”，但是他的祖姑是皇后，應(yīng)“八議”。結(jié)果是免死罪。劉宋雍州刺史張邵，掠奪人民，貪贓白銀達(dá)二百四十萬兩，依法當(dāng)死，但謝述卻上表說：“邵，先朝舊勛，宜蒙優(yōu)貸(《宋書·謝述傳》)?！?/p>

“八議”制度暴露了封建法制是等級法、特權(quán)法的本質(zhì)，是以皇權(quán)為中心構(gòu)筑法律適用原則的集中表現(xiàn)。

2.宮廷警衛(wèi)制度

古代奉行“君為臣綱”，皇權(quán)至上，因此，皇帝的人身安全及皇帝的居所安全就成了法律保護(hù)的重點?！吨芏Y·冢宰》中專設(shè)宮正一職，掌管王宮中的戒令、糾察違反禁令的人。白天按時檢查宮中大小官府人員的多少，記載在木板上以待考核。黃昏時敲擊木梆檢查值班人員。王國有非常事故就命令宿衛(wèi)王宮，對這些宿衛(wèi)者也像平常一樣進(jìn)行檢查。辨別宮外、宮內(nèi)的人而禁止他們不在規(guī)定的時間出入?？疾鞂m中官吏的功業(yè)，糾察他們的德行，檢查他們的出入，合理發(fā)給他們食糧。摒棄那些放縱、懈怠的官吏以及官吏家屬中那些詭異、邪惡的人。按照什伍編制把宮中官吏的子弟組合起來，教他們禮樂射御書數(shù)。月底合計宮中官吏的報酬，年終總結(jié)宮中官吏的任職情況。凡王國有大事，就命令王宮中大小官府的人員，不要擅離職守、聽從命令。春秋時節(jié)，搖動木鐸告誡宮中嚴(yán)格遵守有關(guān)用火的禁令。

《周禮》的上述規(guī)定，被晉朝采納入律?！短坡墒枳h》說，衛(wèi)禁律者，秦漢及魏未有此篇。晉太宰賈充等，酌漢魏之律，隨事增損，創(chuàng)制此篇，名為衛(wèi)宮律。自宋洎于后周，此名并無所改。至于北齊，將關(guān)禁附之，更名禁衛(wèi)律。隋開皇改為《衛(wèi)禁律》。衛(wèi)者，言警衛(wèi)之法；禁者，以關(guān)禁為名。該篇旨在保衛(wèi)皇宮安全，敬上防非，于事尤重，故次于《名例律》之下，居諸篇之首?！短坡伞ばl(wèi)禁律》為后世法典所沿用。

3.“五聽”審理案件方法

《周禮·司寇》中的小司寇的職責(zé)之一，是“以五聲聽獄訟，求民情”，這“五聽”是：一曰辭聽，二曰色聽，三曰氣聽，四曰耳聽，五曰目聽。意思是，要依據(jù)五個方面來聽斷訴訟，求得訴訟人的實情：一是依據(jù)言辭聽斷，二是依據(jù)神色聽斷，三是依據(jù)氣息聽斷，四是依據(jù)聽覺聽斷，五是依據(jù)眼神聽斷。“五聽”制度早在周朝以前即有萌芽。《尚書·呂刑》記載，“聽獄之兩辭”“兩造具備，師聽五辭，五辭簡孚，正于五刑”，意思是說當(dāng)時的司法官“斷獄息訟”時，在要求原告和被告雙方當(dāng)事人都到齊后，應(yīng)當(dāng)認(rèn)真聽取訴訟雙方的陳述，通過察看“五辭”的方法，審查判斷其陳述是否確實，并據(jù)以對案件事實作出判斷，進(jìn)行定罪量刑。

“五聽”制度作為古代聽訟的基本方式，其核心任務(wù)在于通過“五聽”獲取并辨別當(dāng)事人(尤其是被告人)的供述，從而為查明案情提供依據(jù)。秦漢以后的法律大體承繼了《周禮》“以五聲聽獄訟，求民情”的規(guī)定。學(xué)界一般認(rèn)為，“五聽”制度以人的感性認(rèn)識為基礎(chǔ)，進(jìn)而上升為理性認(rèn)識，運(yùn)用事理、情理和邏輯推理對案件進(jìn)行判斷。其含有一定合乎審訊學(xué)、心理學(xué)和邏輯學(xué)等的正確成分，但其過于強(qiáng)調(diào)司法官利用察言觀色對證據(jù)作出判斷，具有較大的任意性和盲目性，很容易導(dǎo)致主觀臆斷、造成冤假錯案。

4.建立民事訴訟制度

《周禮·地官·大司徒》載鄭玄對“凡萬民之不服教而有獄訟者”中的“獄訟”一詞注釋說：“爭罪曰獄，爭財曰訟。”這表明有關(guān)犯罪方面的刑事訴訟曰獄，有關(guān)財產(chǎn)糾紛的民事訴訟曰訟?！吨芏Y·司寇》中士師的職責(zé)之一，是“凡以財獄訟者，正之以傅別約劑”，即凡因財物訴訟的，依據(jù)契約、合同來裁決。這與“以五刑糾萬民”的刑事訴訟方式是不同的。《周禮》對刑事和民事訴訟的區(qū)分，對后世影響較大。《唐律疏議》對民事訴訟的起訴期間，管轄與受理，終審權(quán)與越訴以及司法機(jī)關(guān)應(yīng)受理而不受理的法律責(zé)任等，都作出了明確的規(guī)定。

《周禮》不是一部法典，但對后世法典卻影響甚大，表明古代學(xué)者的學(xué)說也是法律的來源之一。