法治日報全媒體見習(xí)記者 薛金麗

11月6日，“創(chuàng)新運營模式——合同聯(lián)營法律定位”學(xué)術(shù)研討會在北京舉行。本次研討會由中國政法大學(xué)民商經(jīng)濟法學(xué)院主辦，中國政法大學(xué)不動產(chǎn)與金融研究中心承辦，來自高校院所、知名律所的專家學(xué)者、實務(wù)界人士以及碩博士研究生20余人參加會議。

會議以目前市場上出現(xiàn)的滴灌通業(yè)務(wù)模式為例，深入討論了合同聯(lián)營型創(chuàng)新運營模式的法律定位、風險防控和社會價值等問題。專家們普遍認為，合同聯(lián)營模式具有合法性基礎(chǔ)，并在支持實體經(jīng)濟、普惠金融等方面發(fā)揮了積極作用。同時，專家們也針對合同聯(lián)營模式中可能出現(xiàn)的法律問題和風險提出了建議意見。

中國法學(xué)會商法學(xué)研究會副會長、北京大學(xué)法學(xué)院教授劉凱湘認為，滴灌通所采用的這類合同聯(lián)營模式具有合法性基礎(chǔ)。雙方通過簽訂不要求小微門店提供保證金或抵質(zhì)押擔保等作為入門門檻、不要求還本付息、不形成新的組織體的合作合同所形成的新型商業(yè)運營模式，不存在法律或政策上的實質(zhì)風險。他還提出，在支持實體經(jīng)濟、普惠金融的政策下，合同聯(lián)營模式具有積極的社會作用。

教育部青年長江學(xué)者、中國政法大學(xué)民商經(jīng)濟法學(xué)院教授易軍從“法不禁止即自由”的法諺引入，提出法律的發(fā)展是通過試驗性方式逐步實現(xiàn)的。合同聯(lián)營模式實際上是一項以聯(lián)營為內(nèi)容的協(xié)議，在不具有民法典明確規(guī)定的導(dǎo)致合同無效的情形下，自然應(yīng)當有效，發(fā)生糾紛則應(yīng)當依據(jù)民法典合同編通則的相關(guān)規(guī)則處理。易軍教授同時對于合同聯(lián)營模式的具體條款設(shè)計提出了完善建議，在合同條款中應(yīng)當注意顯失公平、情勢變更、格式條款無效、違約金條款公平性等民法典項下的法律適用問題。

教育部青年長江學(xué)者、中國人民大學(xué)法學(xué)院教授朱虎強調(diào)，滴灌通合同聯(lián)營模式的合同關(guān)系與借貸關(guān)系之間存在本質(zhì)上的區(qū)別。朱虎認為，這類合同聯(lián)營模式并不要求小微門店到期還本付息，也無需小微門店提供任何擔保，而合作一方可能承擔資金投入虧損的風險，且門店經(jīng)營者一般只在惡意違約的情形下才承擔連帶賠償責任，這些特征與借貸合同的權(quán)利義務(wù)安排存在本質(zhì)區(qū)別；合同聯(lián)營模式如果不在境內(nèi)從事資金募集與金融產(chǎn)品銷售相關(guān)業(yè)務(wù)，也無需納入金融監(jiān)管的范疇。

最高人民法院原法官田朗亮認為，在合同聯(lián)營模式的合法性認定上，該業(yè)務(wù)模式并不涉及境內(nèi)公眾資金的吸收募集，也未發(fā)現(xiàn)影響境內(nèi)金融安全與社會穩(wěn)定性的隱患。他提出，社會經(jīng)濟活力和改革開放動力源于各種商事主體和民事主體的創(chuàng)新和探索，應(yīng)當給予隨著新技術(shù)發(fā)展而出現(xiàn)的新商業(yè)模式以自由發(fā)展的空間。

北京清律律師事務(wù)所首席合伙人熊定中結(jié)合日常合規(guī)工作經(jīng)驗，認為不應(yīng)當默認將該類合同聯(lián)營模式定性為受金融監(jiān)管的領(lǐng)域，而是應(yīng)當中性看待、客觀分析。從現(xiàn)有模式來看，更為接近的是一種新創(chuàng)設(shè)的資本運作模式。另外從境內(nèi)法的角度觀察，境外的資金安排無需過多關(guān)注，但從風險把控的角度應(yīng)當重點關(guān)注是否存在境內(nèi)的資金募集行為。

清華大學(xué)法學(xué)院教授崔建遠提出，合同聯(lián)營模式中當事人雙方系訂立了一項無名合同，該合同的內(nèi)容為合作方投入資金并分享小微企業(yè)的收入。崔建遠同時也提示了業(yè)務(wù)開展過程中的風險，即應(yīng)當關(guān)注實踐中接受資金的小微門店是否會將資金全部用于生產(chǎn)經(jīng)營，是否會發(fā)生小微門店將取得的資金投入資本市場成為“熱錢”的問題。

中國法學(xué)會民法學(xué)研究會副會長、中國政法大學(xué)民商經(jīng)濟法學(xué)院教授李永軍在肯定此前專家學(xué)者發(fā)言的基礎(chǔ)上，亦從合作性質(zhì)認定等角度提出了對于合同聯(lián)營模式的進一步完善建議。李永軍認為，在合同條款設(shè)計上，應(yīng)當考慮合同聯(lián)營模式是否可能被認定為構(gòu)成事實上的有限合伙關(guān)系，并需要據(jù)此完善法律關(guān)系安排。

最后，本次研討會主持人中國政法大學(xué)席志國教授席志國總結(jié)道，以滴灌通業(yè)務(wù)模式為典型的合同聯(lián)營模式整體上合法合規(guī)，該模式作為一種新型的商業(yè)模式，有利于小微企業(yè)的融資和發(fā)展，在支持實體經(jīng)濟、民營經(jīng)濟發(fā)展的政策下，該類合同聯(lián)營模式具有積極的社會作用。