■ 案情概述

2020年，某公司就擬收購建設期內的“分散式風電多能互補項目”委托律所提供專項法律服務，包括但不限于全過程法律咨詢、現場盡職調查、并購方案建議、并購協(xié)議修改及談判、書面法律意見書出具等。律師團隊歷經三年時間，已出色完成該項工作。

■ 風險提示

如何為收購方有效規(guī)避并購項目的法律風險，是所有并購律師都必須謹慎面對的問題。在風電類并購項目中，并購律師還應重點提示收購方高度重視風電類行業(yè)可能存在的一些特定法律風險：

1. 在建項目建設相關手續(xù)可能存在不完備。

若標的項目處于在建階段，可能尚未取得建設用地規(guī)劃許可證、建設工程規(guī)劃類許可證、施工許可證以及建設用地批準書，同時欠缺建設后相應的電力業(yè)務許可證等資質證書，項目是否能夠順利通過審核有較大不確定性，存在重大法律風險。

2.股權收購可能涉及“倒賣路條”問題。

若收購方擬通過受讓項目公司股東的股權方式，實際控制并經營風電項目，即通過收購夾層公司的方式間接控制項目公司，這也是風電項目并購的主流方式，但這可能存在被認定為“倒賣路條”的法律風險。

3. 項目并網及可再生能源補貼可能存在不確定性。

風電項目能否在政策規(guī)定期限前實現全容量并網可能存在不確定性，可能影響收購方預期收益率。

4. 風電項目建設相關合同可能存在問題。

風電類并購項目EPC總承包招標項目的中標單位，常見存在間接持有項目公司100%股權的問題，即中標單位與項目公司存在關聯(lián)關系。根據招標投標法實施條例第三十四條規(guī)定，與招標人存在利害關系可能影響招標公正性的法人、其他組織或者個人，不得參加投標。因此，不排除EPC項目招標過程中，招標人與投標人之間存在串通招標的情形，從而導致廢標情況的發(fā)生，影響建設合同效力。

5.項目公司可能存在隱形債務。

風電類標的項目往往因業(yè)務經營，風電項目購買設備、設施等費用支出，財務支出或人員管理支出均由項目EPC總承包方墊付，根據法律規(guī)定工程承包人有權申請法院將工程拍賣、變賣，并就價款要求優(yōu)先受償，這可能會增加項目公司及收購方承擔預期之外的法律風險，從而影響并購投資收益。

■ 業(yè)務建議

為平衡收購方、項目公司等各當事人之間的利益，合理規(guī)避不必要的風險，律師建議如下：

1.在法律盡調報告及并購協(xié)議法律意見書中，明確建議收購方應重視風電收購中涉及的特定行業(yè)法律風險。

2. 在并購協(xié)議法律意見書中，明確建議在收購協(xié)議中增加相應解決行業(yè)特定法律風險的救濟條款，如（1）約定項目在立項、核準（備案）、建設、驗收、運營等全流程中如存在違規(guī)受到處罰或者違反合同的，應承擔違約責任并賠償因此給收購方造成的損失；（2）約定原股東協(xié)調項目公司應溝通原核準（備案）部門，出具同意變更投資主體的確認文件；（3）約定并網接入許可、建設用地手續(xù)、報建與竣工驗收、運營許可、并網協(xié)議與購售電合同、上網電價批復等情況，約定若未能取得補貼，原股東將自動降價，確保項目收益率；（4）若成就“倒賣路條”條件，項目方應無條件回購或對收購方補償。

3. 在法律咨詢中，建議收購方對EPC總承包合同履行過程易發(fā)糾紛格外關注，并在簽訂股權轉讓協(xié)議或合作協(xié)議前，對EPC總承包合同履行進行實時把控與監(jiān)督，及時與總承包方協(xié)商修改不合理條款。

■ 律師短評

風電投資并購具有其行業(yè)特殊性，律師在提供并購法律服務時除了考慮傳統(tǒng)并購所涉及的各類風險之外，更應結合風電行業(yè)關注其特定法律風險。

律師在提供并購法律服務時，嚴格遵循并購法律服務操作流程及規(guī)范，最大限度地盡調項目法律風險，歸類法律風險等級，提出消除風險、降低風險、轉移風險等解決方案，聚焦交易核心風險，設計切實有效的交易結構及交易文本，并針對風電行業(yè)特定的不能窮盡的風險，設置“承諾與保證、違約與責任”等特定風險條款。

（作者 王守亮 系北京市安博律師事務所主任、北京市律師協(xié)會并購重組法律事務專業(yè)委員會副主任）

（2024年5月2日《法制文萃報》）