近日，安徽合肥多家餐館因未取得冷食類食品經營資質售賣涼菜被罰款引發(fā)熱議。當前，餐飲服務行業(yè)因超范圍經營被行政處罰的案例屢見報端，由于此類行政處罰與公眾認知存在差異，常常引發(fā)輿論爭議。截至8月12日7時，“#安徽多家餐館拍黃瓜被罰5000元#”等微博話題閱讀量已超4億。有觀點指出，此類案件既表明食品安全領域的執(zhí)法需滿足法律原則及政策導向，也反映出立法、普法層面需要回應民意，在保障食品安全的同時兼顧公眾認知。

輿論認為，針對餐飲服務超范圍經營的執(zhí)法行為有合法性基礎，但此類處罰是否符合法律原則及政策取向有待商榷。

《法治日報》《中國質量報》均指出，我國食品安全法、《食品經營許可管理辦法》《網(wǎng)絡食品安全違法行為查處辦法》等相關法律法規(guī)均對冷食類食品的生產經營許可進行規(guī)定。同時，近期餐飲行業(yè)因超范圍經營導致的行政處罰案件大多發(fā)生在網(wǎng)絡銷售場合，《網(wǎng)絡食品安全違法行為查處辦法》也對超出許可經營項目范圍從事食品經營的行為進行規(guī)定。因此，商戶超過行政許可類別范圍售賣涼菜被罰款具有合法性基礎。不過，有專家指出，此類處罰可能不符合相關法律原則或政策取向等。

一是不符合行政處罰的合理性原則。同濟大學法學教授金澤剛等專家認為，行政處罰等行政行為不僅要合法，也要適度且合乎理性。行政處罰法明確要求“輕微不罰”和“首違不罰”，只要符合條件，行政機關即應不予處罰。在近期處罰案件中，安徽合肥市場監(jiān)管部門表示，會在首次警告責令改正，如果拒不整改再處罰款。但從行政法角度分析，“警告處罰”亦屬行政處罰行為，可能與“首違不罰”要求相悖。

二是不符合破解行政執(zhí)法亂象政策取向。中國政法大學行政法學研究所副教授蔡樂渭指出，國務院常務會議近日審議通過了《關于進一步規(guī)范行政裁量權基準制定和管理工作的意見》等文件，著力破解執(zhí)法簡單粗暴、亂收費亂罰款等行政執(zhí)法領域突出問題，此次清理反映出國家針對罰款這一行政執(zhí)法手段的基本態(tài)度。在這個意義上，相關部門對一般餐飲店制售作為輔助菜品處以罰款，其是否符合國務院有關罰款手段使用的精神有待商榷。

三是線上線下處罰不一致不符合“線上線下平等對待”原則。有業(yè)內人士指出，近期餐飲行業(yè)因超范圍經營導致的行政處罰案件大多發(fā)生在網(wǎng)絡銷售場合（外賣平臺），因依據(jù)的規(guī)章不同，線上線下處罰標準不一致。對于線下經營，依《食品經營許可管理辦法》相關規(guī)定，責令改正。拒不改正的，處2000元以上1萬元以下罰款。對于線上經營，則適用《網(wǎng)絡食品安全違法行為查處辦法》，依照食品安全法第122條的規(guī)定處罰，即按照“無證經營”來進行處罰?？梢姡贿`法事由在線上經營將受到更嚴厲的處罰，這違背了電子商務法的“線上線下平等對待”原則。

此外，處罰超范圍經營所引發(fā)的爭議反映出立法、普法層面的問題。

一方面，行政處罰相關立法與公共認知存在偏差。蔡樂渭認為，立法過程是反映民意的過程，立法應與公眾一般認知相符合，至少不能與公眾認知相去太遠。此類餐飲服務超范圍經營系列案件之所以引發(fā)輿論質疑，原因恰恰在于相關的行政處罰與社會公眾的認知并不一致。而這種不一致，將對社會公眾樹立法治信仰造成阻滯。另一方面，大眾對食品安全管理法規(guī)的認知有待加強。紅星新聞評論稱，餐飲服務業(yè)多次出現(xiàn)違規(guī)現(xiàn)象，表明經營者對相關法律法規(guī)的認識仍有缺陷?！稄V州日報》評論指出，公眾對涼菜制備等食品安全的樸素認知可能是不科學、不合理的，有關部門的行政處罰行為也是讓各方慢慢適應食品安全法規(guī)的普法過程。

輿論建議，食品安全領域的法律保障需從立法、執(zhí)法、普法等層面需要回應民意。

一是基于公眾認知完善相關立法。蔡樂渭認為，立法有必要謹慎地對相關內容予以進一步明確，若相關內容與一般公眾的認知不一致，則需要具備充分的理由，與公眾進行深入的溝通、做出合理的說明。即便認定類似行為系違法行為，法律如何規(guī)定處罰也要預留必要和適當?shù)牟昧坑嗟嘏c梯度空間。

二是推行統(tǒng)一監(jiān)管尺度。業(yè)內人士建議，針對近期超范圍經營處罰事件中線上線下處罰不一致的問題，應在法律以及政策的制定和實施方面，對采用互聯(lián)網(wǎng)等信息系統(tǒng)的經營活動和在傳統(tǒng)實體場所面對面交易的經營活動應給予平等對待，而不能差別對待。這有待于以后規(guī)章修訂來予以完善，以維護行政許可的統(tǒng)一性與可預期性。

三是行政執(zhí)法秉持法治思維，轉變“以罰代管”的思路。《廣州日報》等媒體評論認為，應把法治思維有機融入城市管理、社會治理中，管理部門要改變“以罰代管”的思路，對小餐飲店，做好事前的服務提醒工作，讓經營者按規(guī)定行事。此外，可推行柔性執(zhí)法，對輕微違法者進行批評教育、督促改正，同樣也能起到防止和減少嚴重違法行為、降低社會危害性的作用。

四是加大食品安全相關普法力度。《工人日報》等媒體認為，監(jiān)管部門可在檢查過程中對經營主體進行普及相關法律法規(guī)，說明不依許可范圍開展經營活動的違法成本和安全隱患，落實“誰執(zhí)法誰普法”。同時，可在經營者申請許可等環(huán)節(jié)開展行政許可范圍的普法解讀，做到全流程普法。

參考資料：

1.餐館“拍黃瓜”被罰5000元 執(zhí)法要嚴也要適當人性化

http://e.chengdu.cn/html/2022-08/02/content_735534.htm

2.法治的細節(jié)︱“拍黃瓜”驚奇：行政處罰與大眾認知

https://www.thepaper.cn/newsDetail_forward_19312702

3.深觀察｜無許可證賣涼拌黃瓜，有舉報就必罰5000元嗎？

https://www.thepaper.cn/newsDetail_forward_19267302

4.法治日報：餐館賣“拍黃瓜”被罰5000元，冤嗎？

https://m.thepaper.cn/baijiahao_19290362

5.快評｜“拍黃瓜”被罰為何引關注

https://baijiahao.baidu.com/s?id=1740303228988988879&wfr=spider&for=pc

來源：法治網(wǎng)輿情中心（ID：fzwyqzx）

策劃統(tǒng)籌：付萌 

分析師：尹若藍

新媒體編輯：李思彤