證監(jiān)會(huì)就私募投資基金監(jiān)督管理辦法公開征求意見

從經(jīng)營范圍到高管職責(zé)等完善全鏈條監(jiān)管

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中國證監(jiān)會(huì)日前發(fā)布《私募投資基金監(jiān)督管理辦法（征求意見稿）》，從進(jìn)一步明確適用范圍、細(xì)化規(guī)范性要求、完善全鏈條監(jiān)管、完善合格投資者標(biāo)準(zhǔn)、強(qiáng)化募集環(huán)節(jié)監(jiān)管、把好合格投資者入口關(guān)等方面，推動(dòng)私募基金行業(yè)高質(zhì)量發(fā)展。

□ 本報(bào)記者 周芬棉

私募基金近幾年呈現(xiàn)快速發(fā)展態(tài)勢。截至2023年10月，我國已登記的私募基金管理人2.2萬家，管理基金數(shù)額超過15萬只，管理資產(chǎn)規(guī)模約21萬億元。私募基金在服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)、促進(jìn)直接融資、支持科技創(chuàng)新等方面發(fā)揮了積極作用。

中國證監(jiān)會(huì)日前發(fā)布《私募投資基金監(jiān)督管理辦法（征求意見稿）》（以下簡稱《征求意見稿》），對2014年發(fā)布的《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》（以下簡稱《辦法》）進(jìn)行修訂。西北政法大學(xué)教授強(qiáng)力說，至此，自2012年修訂的基金法將私募基金納入監(jiān)管范疇、2023年7月《私募投資基金監(jiān)督管理?xiàng)l例》（以下簡稱《條例》）出臺(tái)，以及證券基金業(yè)協(xié)會(huì)在登記、備案方面出臺(tái)的若干規(guī)則指引，在新版私募監(jiān)管辦法出臺(tái)之際，關(guān)于私募基金監(jiān)管“四梁八柱”即將搭建完成。

進(jìn)一步明確適用范圍

《征求意見稿》共10章82條，主要內(nèi)容包括：總則；私募基金管理人、私募基金托管人和私募基金服務(wù)機(jī)構(gòu)；私募基金產(chǎn)品；合格投資者；資金募集；投資運(yùn)作、退出和信息披露；關(guān)于創(chuàng)業(yè)投資基金特別規(guī)定；行業(yè)自律；監(jiān)督管理和法律責(zé)任；附則。

從總體上看，《征求意見稿》與此前規(guī)定有很大不同。北京觀韜中茂（重慶）律師事務(wù)所執(zhí)委會(huì)主任劉潤宇說，市場關(guān)注本次修訂的重點(diǎn)主要集中在對于專項(xiàng)基金以及由單一投資者出資的基金等的投資者門檻大幅提升，設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的禁止以及管理人、控股股東、實(shí)控人及高管的自有資金投資等方面。

具體表現(xiàn)在適用范圍方面的不同。北京觀韜中茂（上海）律師事務(wù)所合伙人馬建榮說，相較于《辦法》規(guī)定“適用于非公開方式募集資金設(shè)立的基金”，《征求意見稿》進(jìn)一步明確了適用范圍。區(qū)別于《條例》的適用范圍，除公司型和合伙型私募基金外，《征求意見稿》將采用契約等形式設(shè)立的私募基金也納入其適用范圍。同時(shí)明確，對于資產(chǎn)由普通合伙人管理的合伙型私募基金，該普通合伙人適用該辦法關(guān)于登記備案、資金募集、投資運(yùn)作和信息披露等規(guī)定。

從投資的標(biāo)的方面看，《征求意見稿》中的私募基金包括：創(chuàng)業(yè)投資基金、私募股權(quán)投資基金、私募證券投資基金。

細(xì)化規(guī)范性要求

值得注意的是，《征求意見稿》細(xì)化規(guī)范性要求，完善全鏈條監(jiān)管。

馬建榮說，《征求意見稿》有多個(gè)條款對私募基金管理人的名稱、經(jīng)營范圍、股東、高級管理人員以及從業(yè)人員等提出持續(xù)性規(guī)范要求。比如，第七條關(guān)于私募基金管理人的要求方面，明確私募基金管理人是依法設(shè)立的公司或合伙企業(yè)，必須有符合要求的名稱和經(jīng)營范圍，財(cái)務(wù)狀況良好和初始實(shí)繳貨幣出資不低于1000萬元等八項(xiàng)要求。

細(xì)化私募基金管理人法定職責(zé)，強(qiáng)調(diào)應(yīng)當(dāng)履行主動(dòng)管理職責(zé)，不得直接或者間接將投資管理職責(zé)委托他人行使。進(jìn)一步豐富私募基金管理人的股東、實(shí)際控制人和合伙人的禁止性行為。包括《條例》第十二條規(guī)定的行為，即不得虛假出資、抽逃出資、委托他人或者接受他人委托出資；不得未經(jīng)股東會(huì)或者董事會(huì)決議等法定程序擅自干預(yù)私募基金管理人的業(yè)務(wù)活動(dòng)；不得要求私募基金管理人利用私募基金財(cái)產(chǎn)為自己或者他人牟取利益，損害投資者利益。還包括不得以非自有資金出資；不得直接或者間接向投資者承諾保本保收益等法律法規(guī)和證監(jiān)會(huì)禁止的其他行為。

此外，明確私募基金管理人的經(jīng)營業(yè)務(wù)范圍，明確規(guī)模以上管理人、集團(tuán)化私募基金管理人的監(jiān)管原則等。

完善合格投資者標(biāo)準(zhǔn)

《征求意見稿》還完善了合格投資者標(biāo)準(zhǔn)。馬建榮說，一是細(xì)化投資者標(biāo)準(zhǔn)，穿透核查的基本要求。要求合格投資者應(yīng)當(dāng)是，達(dá)到規(guī)定的資產(chǎn)規(guī)?；蛘呤杖胨剑邆湎鄳?yīng)風(fēng)險(xiǎn)識別能力和風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力，投資于單只私募基金不低于規(guī)定金額的自然人、法人或者其他組織。對于自然人的要求是，具有兩年以上投資經(jīng)歷，家庭金融資產(chǎn)不低于500萬元，家庭金融凈資產(chǎn)不低于300萬元，或者近三年本人年均收入不低于40萬元；對于法人或其他組織，要求凈資產(chǎn)不低于1000萬元。

二是設(shè)定差異化合格投資者門檻。維持《辦法》對于投資單只私募證券基金實(shí)繳金額不低于100萬元的要求，將投資單只私募股權(quán)基金、創(chuàng)投基金實(shí)繳金額從原來的100萬元提高到300萬元，并對投向未托管、代銷、投向不動(dòng)產(chǎn)、單一標(biāo)的等特殊情形的私募基金，要求投資者實(shí)繳金額不低于500萬元，其中投向單一標(biāo)的的自然人，要求單筆實(shí)繳金額不低于1000萬元。

三是關(guān)于投資者人數(shù)的規(guī)定，要求投資者轉(zhuǎn)讓私募基金份額的，受讓人應(yīng)當(dāng)為合格投資者且受讓后人數(shù)應(yīng)當(dāng)符合法律規(guī)定。同時(shí)，《征求意見稿》規(guī)定，任何單位和個(gè)人不得通過將私募基金份額進(jìn)行拆分或者轉(zhuǎn)讓，或者通過為單一標(biāo)的設(shè)立多只私募基金等方式，以降低合格投資者標(biāo)準(zhǔn)或者突破法律規(guī)定的人數(shù)限制。至于投資者人數(shù)，《征求意見稿》規(guī)定任一時(shí)點(diǎn)單只私募基金的投資者人數(shù)累計(jì)不得超過基金法、公司法和合伙企業(yè)法等法律規(guī)定的人數(shù)。

明確募集禁止清單

強(qiáng)化募集環(huán)節(jié)監(jiān)管，把好合格投資者入口關(guān)，是保障私募基金安全投資運(yùn)作的前提。

強(qiáng)力說，在募集環(huán)節(jié)，《征求意見稿》有多項(xiàng)要求。一是明確募集方式，私募基金管理人應(yīng)當(dāng)自行募集資金，或者委托具有基金銷售業(yè)務(wù)資格的機(jī)構(gòu)募集資金；二是明確私募基金管理人、私募基金銷售機(jī)構(gòu)在募集資金過程中的要求，規(guī)定適當(dāng)性義務(wù)、風(fēng)險(xiǎn)揭示等內(nèi)容，落實(shí)客戶盡調(diào)、資料保存等反洗錢要求。

募集過程中的禁止性行為，是募集環(huán)節(jié)中的重要內(nèi)容。北京觀韜中茂律師事務(wù)所資本市場專家團(tuán)隊(duì)成員肖非說，這些禁止性行為在《條例》第二十條做了基本的規(guī)定，即私募基金不得向合格投資者以外的單位和個(gè)人募集或者轉(zhuǎn)讓；不得向?yàn)樗舜值耐顿Y者募集或者轉(zhuǎn)讓；不得通過報(bào)刊、電臺(tái)、電視臺(tái)、互聯(lián)網(wǎng)等大眾傳播媒介，電話、短信、即時(shí)通訊工具、電子郵件、傳單，或者講座、報(bào)告會(huì)、分析會(huì)等方式向不特定對象宣傳推介；不得以虛假、片面、夸大等方式宣傳推介；不得以私募基金托管人名義宣傳推介；不得向投資者承諾投資本金不受損失或者承諾最低收益。

本次《征求意見稿》沿襲了證監(jiān)會(huì)《關(guān)于加強(qiáng)私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》第六條的部分表述，并進(jìn)行增補(bǔ)。主要體現(xiàn)在：不得為投資者提供多人拼湊、資金借貸等滿足合格投資者要求的便利；不得向不特定對象宣傳推介；不得使用安全、高收益、預(yù)期收益率等可能導(dǎo)致投資者不能準(zhǔn)確認(rèn)識私募基金風(fēng)險(xiǎn)的表述；不得直接或者間接向投資者承諾保本保收益，包括投資本金不受損失、固定比例損失或者承諾最低收益等情形；宣傳推介材料不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏；不得以登記備案、金融機(jī)構(gòu)托管、政府出資、第三方回購擔(dān)保等名義進(jìn)行誤導(dǎo)性宣傳推介等。

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