部分民營外貿(mào)企業(yè)因風(fēng)險防范意識較弱，缺乏糾紛處置經(jīng)驗和舉措，遇到涉外商事糾紛“不會訴”“不敢訴”“不愿訴”

聚焦“送達(dá)難”，法庭不斷健全涉外送達(dá)機(jī)制，在不違反所在國法律前提下，積極探索電子送達(dá)、當(dāng)事人轉(zhuǎn)交送達(dá)和委托海外僑團(tuán)、商會送達(dá)等機(jī)制，建立翻譯機(jī)構(gòu)推薦名錄提升翻譯質(zhì)量，努力實現(xiàn)“流程最少、用時最短”

近日，記者了解到，部分民營外貿(mào)企業(yè)因風(fēng)險防范意識較弱，缺乏糾紛處置經(jīng)驗和舉措，遇到涉外商事糾紛“不會訴”“不敢訴”“不愿訴”。在相關(guān)案件的司法審判過程中也存在涉外法律文書“送達(dá)難”，域外法“適用難”和涉外商事法律審判綜合型人才短缺等難點。

如何構(gòu)建有效的涉外商事糾紛多元化解決機(jī)制是學(xué)界與業(yè)界共同關(guān)注的問題。從公開披露的信息來看，中央層面已就涉外商事糾紛化解展開部署推進(jìn)。

2023年12月29日，最高人民法院發(fā)布《“一站式”國際商事糾紛多元化解決平臺工作指引（試行）》（以下簡稱《指引》），明確了如何通過“一站式”平臺服務(wù)平臺機(jī)構(gòu)和當(dāng)事人；當(dāng)事人如何通過平臺進(jìn)行中立評估、調(diào)解、仲裁、訴訟以及上述機(jī)制相互銜接的具體工作流程等。

結(jié)合《指引》要求與地方實際情況，多地已開展相關(guān)探索實踐并取得實效。例如，寧波市中級人民法院（以下簡稱為“寧波中院”）打造了面向公眾和全省法院的“域外法查明線上委托”應(yīng)用，幫助企業(yè)增加交易機(jī)會，降低法律風(fēng)險；不斷健全涉外送達(dá)機(jī)制，提高涉外文書送達(dá)率；持續(xù)健全跨境訴訟服務(wù)機(jī)制，減輕當(dāng)事人程序負(fù)擔(dān)。

近年來，我國越來越多的企業(yè)選擇“走出去”，出海規(guī)模持續(xù)擴(kuò)大，但受到全球保護(hù)主義風(fēng)潮影響，國際貿(mào)易環(huán)境不確定性較高，我國涉外商事糾紛數(shù)量也會不斷增加。

“未來，外貿(mào)企業(yè)打‘洋官司’或?qū)⒊蔀槌B(tài)?！笔茉L專家認(rèn)為，要適時完善我國涉外商事糾紛多元化解決機(jī)制，化解國內(nèi)外市場主體相關(guān)顧慮，有效應(yīng)對涉外司法風(fēng)險。

困惑：“不會訴”“不敢訴”“不愿訴”

“‘洋生意’好做，‘洋官司’難打?！苯谠谂c一位地方民營企業(yè)家交流時，一句這樣的感嘆引起了《瞭望》新聞周刊記者的注意。

隨著國內(nèi)外經(jīng)濟(jì)形勢的變化，個別地方的外向型民營企業(yè)遇到的涉外商事法律糾紛有所抬頭。

2024年4月，浙江省高級人民法院在涉外司法工作高質(zhì)量發(fā)展交流新聞發(fā)布會上披露，2023年全省法院受理的涉外涉港澳臺民商事案件中，有兩類糾紛增量較為明顯，一是網(wǎng)絡(luò)買賣、服務(wù)合同糾紛，案量達(dá)2022年的2倍以上；二是國際貨物買賣合同糾紛，同比增長66%。

為什么會愁“惹上麻煩”呢？這位企業(yè)負(fù)責(zé)人說，主要原因在于三個字：“不會訴”。

有業(yè)內(nèi)人士談到，跨境貿(mào)易涉及多個環(huán)節(jié)，法律關(guān)系較為復(fù)雜，企業(yè)常因事前不夠重視，沒有做好必要的法務(wù)準(zhǔn)備，事后或因缺乏證據(jù)，或因主張的法律關(guān)系不準(zhǔn)確而敗訴。

一份來自東部某城市有關(guān)部門提供的調(diào)研報告顯示，當(dāng)?shù)赜谐^40%的外貿(mào)企業(yè)沒有專兼職法務(wù)人員或者法律顧問，還有超過30%的企業(yè)對涉外商事糾紛中最廣泛采用的仲裁涉及的費用、時間、程序等缺乏基本了解，缺乏相關(guān)涉訴技能。

除了“不會訴”，記者進(jìn)一步采訪發(fā)現(xiàn)，還有兩種情形困擾著一些企業(yè)家。

一種是“不敢訴”。由于一些外商控制著源頭訂單，相關(guān)外貿(mào)企業(yè)處于弱勢地位，為了繼續(xù)交易只能選擇忍氣吞聲。

寧波貝發(fā)集團(tuán)股份有限公司董事長邱智銘告訴記者，近年來，一些國家保護(hù)本國制造產(chǎn)品的措施不斷升級，只要見到具有優(yōu)勢的中國產(chǎn)品進(jìn)入，就會想辦法去“圍堵”?！斑@種情況太多了，一些企業(yè)除了‘忍’，一時之間也找不到更好的辦法?！?/p>

另一種是“不愿訴”。一些企業(yè)與外商約定了糾紛在境外仲裁或起訴，無法在境內(nèi)起訴。一些企業(yè)在法院起訴境外當(dāng)事人送達(dá)時間較久，聘請律師成本相對較高，即使勝訴在國外也很難得到執(zhí)行，一些外貿(mào)企業(yè)只能選擇自認(rèn)倒霉。

難題：案件審判或面臨多重障礙

也有不少企業(yè)在深思熟慮、權(quán)衡利弊后，主動拿起法律武器，尋求通過訴訟途徑解決，但接下來面臨的難題依然不少。

中基層法院反映，目前涉外商事審判領(lǐng)域存在一些普遍性的難點問題，需要得到有效解決。

一方面，涉外法律文書“送達(dá)難”，相關(guān)案件久拖不決。有地方法院負(fù)責(zé)人告訴記者，涉及境外當(dāng)事人的案件，相關(guān)文書大多需要通過海牙公約或外交途徑送達(dá)。而從國內(nèi)寄出的相關(guān)文書，送到國外“石沉大?！钡牟辉谏贁?shù)。文書送達(dá)不了，下一步訴訟程序就難以繼續(xù)。

另一方面，域外法“適用難”制約涉外審判質(zhì)效提高。據(jù)悉，涉外案件審理涉及國際條約、國際慣例和準(zhǔn)據(jù)法適用情形的比較多，司法管轄權(quán)和法律適用等問題比較復(fù)雜，域外法查明、適用越來越成為制約涉外審判質(zhì)效的重要因素。

“比如，美國企業(yè)與中國企業(yè)打官司，究竟該適用哪國的法律？世界各國法律千差萬別，又該如何確保每次都能找對法律、用對法律？對于經(jīng)驗不夠豐富的基層法院而言，這是一大挑戰(zhàn)?！北本┑潞秃猓ê贾荩┞蓭熓聞?wù)所律師汪偉說。

此外，涉外商事法律審判綜合型人才仍較為短缺。一些地方反映，與其他訴訟案件相比，涉外商事法律案件對法官的綜合素質(zhì)要求更高。法官既要懂法律，也要懂外語，能閱讀國外第一手法律文獻(xiàn)、裁判案例，還要懂經(jīng)濟(jì)，了解對外貿(mào)易、海關(guān)清關(guān)等一些領(lǐng)域的基本知識，才能真正適應(yīng)實際工作的需要。然而，當(dāng)前國內(nèi)該領(lǐng)域?qū)I(yè)人才的培養(yǎng)機(jī)制仍不夠完善，中基層法院相關(guān)人才短缺。

中國人民大學(xué)法學(xué)院的數(shù)據(jù)顯示，我國能夠熟練從事涉外業(yè)務(wù)的律師僅有7000余名，其中可以從事“雙反雙?！睒I(yè)務(wù)的律師僅500余名，可以在世界貿(mào)易組織爭端解決機(jī)制中獨立辦案的律師只有300余名。程碩圖/本刊

探索：“辦一個難案破解一類難題”

面對上述問題，一些中基層法院邊探索邊實踐，試圖逐步解決。

面對法律“適用難”，寧波中院在浙江省高級人民法院的指導(dǎo)下，充分利用多年域外法查明經(jīng)驗和涉外審判專業(yè)優(yōu)勢，依托智慧法院建設(shè)和法校合作成果，打造面向公眾和全省法院的“域外法查明線上委托”應(yīng)用，并于2023年底向浙江全省法院推廣。該應(yīng)用以“深度的精細(xì)化查詢”“淺度的寬泛性查詢”，幫助企業(yè)在增加交易機(jī)會的同時，降低法律風(fēng)險。

成果一經(jīng)上線，便落地有聲。該應(yīng)用去年11月上線，由浙江省高院在全省法院推廣。上線后，應(yīng)用獲評浙江全域數(shù)字法院改革“好應(yīng)用”，入駐擁有5萬名中小企業(yè)客戶的“寧波企服通商法通平臺”，得到出海企業(yè)、涉外律師好評。

寧波市中級人民法院院長唐學(xué)兵介紹，寧波國際商事法庭通過該應(yīng)用查明澳大利亞公司法，將平均查明時間縮短了一半。在另一起跨國勞務(wù)爭議糾紛中，法庭依托該應(yīng)用查明德國法律允許存在雙重勞動關(guān)系，對于該案中勞動者與德國公司間是否存在勞動關(guān)系的認(rèn)定起到了關(guān)鍵作用。

聚焦“送達(dá)難”，法庭不斷健全涉外送達(dá)機(jī)制，在不違反所在國法律前提下，積極探索電子送達(dá)、當(dāng)事人轉(zhuǎn)交送達(dá)和委托海外僑團(tuán)、商會送達(dá)等機(jī)制，建立翻譯機(jī)構(gòu)推薦名錄提升翻譯質(zhì)量，努力實現(xiàn)“流程最少、用時最短”。近年來，涉外涉港澳臺案件送達(dá)成功率較往年提高26.32%，平均用時縮短42.87%。

此外，為解決當(dāng)事人跨境應(yīng)訴難，寧波中院法庭持續(xù)健全跨境訴訟服務(wù)機(jī)制，依托“人民法院在線服務(wù)”（移動微法院）研發(fā)基地優(yōu)勢，充分發(fā)揮線上跨境立案、代理見證、在線調(diào)解、遠(yuǎn)程庭審等模塊功能，著力提供泛在可及、普惠均等、智能便捷的跨境訴訟服務(wù)，大大減輕當(dāng)事人程序負(fù)累，努力實現(xiàn)“服務(wù)最優(yōu)、體驗最好”。

在一起涉外借貸案件中，法庭以“數(shù)字化+規(guī)程化”方式，對異國他鄉(xiāng)的當(dāng)事人進(jìn)行了遠(yuǎn)程筆跡鑒定取樣，突破了以往筆跡鑒定取樣必須面對面的固有程序，建立了“跨境遠(yuǎn)程鑒定取樣”的程序新范式，實現(xiàn)了“辦一個難案破解一類難題”的積極效果。

這些做法初步取得了一定成效。寧波中院提供的數(shù)據(jù)顯示，2023年1至8月，該院涉外商事案件較2022年同期收案量下降了24.83%。在采訪中，基層司法部門工作者普遍認(rèn)為，寧波中院的這些做法有一定創(chuàng)新性，或可供更多地方在工作中參考。

未來：不斷健全高標(biāo)準(zhǔn)多元解紛機(jī)制

法律界人士提醒，以訴訟、仲裁、調(diào)解為代表的涉外商事糾紛解決機(jī)制，是一國在司法領(lǐng)域參與全球治理能力的重要反映。相關(guān)部門應(yīng)進(jìn)一步形成合力，積極展現(xiàn)高質(zhì)量涉外司法水平，不斷健全高標(biāo)準(zhǔn)多元解紛機(jī)制，聚力打造高素質(zhì)涉外審判隊伍，推動我國高水平對外開放工作落到實處。

邱智銘等企業(yè)家建議，推動外貿(mào)企業(yè)增強(qiáng)法律意識，用好民間力量?？梢越梃b產(chǎn)業(yè)“鏈長制”等先進(jìn)經(jīng)驗，在涉外訴訟應(yīng)對措施方面也發(fā)揮龍頭企業(yè)“傳幫帶”作用，挖掘民間力量的潛力與積極性，充分保護(hù)中國品牌的合法權(quán)益。

浙江省高級人民法院民四庭庭長徐向紅說，應(yīng)健全工作機(jī)制，打造更高能級多元解紛平臺，繼續(xù)推動國際商事海事法律服務(wù)中心和相關(guān)數(shù)字平臺建設(shè)，健全完善訴訟、仲裁、調(diào)解有機(jī)銜接的一站式國際商事糾紛多元化解決機(jī)制，推動涉外商事糾紛高效化解。進(jìn)一步完善反干涉、反制裁、反“長臂管轄”機(jī)制，積極參與涉外法律服務(wù)聯(lián)盟工作，有效應(yīng)對涉外風(fēng)險。

就實施落地《指引》內(nèi)容，基層希望，在落地過程中能進(jìn)一步讓系統(tǒng)對接更順暢，讓機(jī)制銜接更高效，讓流程設(shè)計更規(guī)范。

此外，不少中基層法院工作人員共同提到，進(jìn)一步加強(qiáng)組織保障，加大高層次涉外法治人才培養(yǎng)力度，完善對復(fù)合型國際化涉外審判人才的發(fā)現(xiàn)、培養(yǎng)、選拔、儲備、使用機(jī)制，培養(yǎng)更多既有大局觀念又有國際視野，既通曉國內(nèi)法律又熟悉國際法規(guī)則，善于處理涉外法律事務(wù)，能夠走向世界的法官。與此同時，廣泛吸納相關(guān)政府部門、行業(yè)協(xié)會、外貿(mào)企業(yè)、專家學(xué)者、律師加入，培育更多講政治、懂法律、懂外語、懂經(jīng)濟(jì)的復(fù)合型涉外法治人才。