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在挑戰(zhàn)中不斷深入了解國際仲裁

專訪獨(dú)立仲裁員盧松教授

2025-08-07 09:53:55 來源:法治網(wǎng) -標(biāo)準(zhǔn)+

□ 毛曉飛

盧松,外交學(xué)院教授,獨(dú)立仲裁員。畢業(yè)于北京大學(xué)法律系,后在外交學(xué)院取得法學(xué)碩士學(xué)位并留校任教,講授國際私法、仲裁法與民商法等課程。他曾以仲裁員、仲裁代理人和專家證人身份參與過中國內(nèi)地、中國香港、倫敦、新加坡和斯德哥爾摩等地很多起國際仲裁案。他同時(shí)兼任最高人民法院國際商事專家委員會(huì)委員,中國體育仲裁委員會(huì)副主任等職務(wù)。2008年至2024年,他擔(dān)任國際商事仲裁理事會(huì)(ICCA)《國際仲裁指南》的中國報(bào)告人。

2020年東京奧運(yùn)會(huì)和2024年巴黎奧運(yùn)會(huì)期間,他被指定為國際體育仲裁院(CAS)特設(shè)仲裁庭仲裁員。

一、在唐老辦公室寫碩士論文

毛曉飛:您1978年考上北京大學(xué),那正是恢復(fù)高考的第二年,請(qǐng)問您當(dāng)時(shí)為何想學(xué)法律專業(yè)呢?

盧松:報(bào)考大學(xué)的時(shí)候,我還在東北的一個(gè)部隊(duì)里當(dāng)兵。那一年,部隊(duì)下發(fā)了一個(gè)通知,說可以考大學(xué)了。我幸運(yùn)地獲得參加考試的資格,但只有兩個(gè)星期的備考時(shí)間,于是直接從軍事工地回到營房準(zhǔn)備考試。結(jié)果,竟然考上了。我覺得命運(yùn)還是非常眷顧我的。之所以選擇法律專業(yè),也非常偶然。那時(shí)我有個(gè)北京的同學(xué),他先考上了北大法律系并寫信告訴了我。我想,那我也考法律系吧。

毛曉飛:您在大學(xué)學(xué)習(xí)期間就接觸到了仲裁嗎?

盧松:在北大學(xué)習(xí)期間沒有。畢業(yè)之前,我看到姚壯和仁繼圣老師編寫的一本《國際私法基礎(chǔ)》的小冊(cè)子,覺得很有意思,就決定學(xué)習(xí)國際私法。1982年北大畢業(yè)前我報(bào)考了外交學(xué)院的法學(xué)碩士,在研究生階段接觸到仲裁。我的碩士導(dǎo)師之一姚壯老師是那時(shí)稱為“對(duì)外貿(mào)易仲裁委員會(huì)”(現(xiàn)中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì),簡(jiǎn)稱“貿(mào)仲”)的資深仲裁員。

1984年我寫的碩士論文是研究國際商事仲裁的司法協(xié)助與監(jiān)督問題。唐厚志老師是我的另一位論文導(dǎo)師,他對(duì)我的要求非常高,希望我盡可能全面地分析研究全球范圍內(nèi)的仲裁司法審查制度。然而,當(dāng)時(shí)國內(nèi)的相關(guān)外文書籍和資料十分匱乏。北京當(dāng)時(shí)國際仲裁相關(guān)外文資料最多最集中的地方就是貿(mào)仲的圖書室了,而那些書籍大多是國外仲裁機(jī)構(gòu)來訪時(shí)贈(zèng)送的。當(dāng)時(shí),唐老在他辦公室里給我找了一張小桌子,指導(dǎo)我寫碩士論文。

二、在挑戰(zhàn)中不斷成長

毛曉飛:您記得自己初次參與國際仲裁實(shí)踐是什么時(shí)候?有什么讓您感到印象特別深刻的仲裁案件?

盧松:我在1989年成為貿(mào)仲仲裁員。給我影響比較深的是1990年的Paklito案。那是一個(gè)由貿(mào)仲管理的國際仲裁案件,涉及國際貨物買賣糾紛,我當(dāng)時(shí)被指定為邊裁。在審理過程中,仲裁庭委托國內(nèi)某機(jī)構(gòu)出具了一份貨物質(zhì)量鑒定報(bào)告。按照當(dāng)時(shí)貿(mào)仲審理仲裁案件的實(shí)踐,鑒定報(bào)告只是供仲裁庭參考,無需當(dāng)事人發(fā)表意見。不過,仲裁庭還是把鑒定報(bào)告給了雙方當(dāng)事人。被申請(qǐng)人當(dāng)庭口頭表示要發(fā)表意見,但庭審后兩三周也沒有提交書面意見,于是仲裁庭就作出了仲裁裁決。

這個(gè)仲裁裁決后來拿到香港法院申請(qǐng)執(zhí)行,時(shí)任的尼爾·卡普蘭(Neil Kaplan)法官依據(jù)《紐約公約》第五條(1)款(b)項(xiàng)(未給予當(dāng)事人適當(dāng)通知或陳述機(jī)會(huì)),以裁決違反自然公正(natural justice)為由拒絕了執(zhí)行申請(qǐng)(Paklito Investment Ltd. v. Klockner East Asia Ltd. 〔1993〕 HKCFI 205) 。那是我第一次接觸到自然公正的概念。

對(duì)于香港法院的這個(gè)裁定,當(dāng)時(shí)貿(mào)仲的不少專家并不贊同,因?yàn)槟菚r(shí)貿(mào)仲的規(guī)則與仲裁實(shí)踐就是無需當(dāng)事人發(fā)表意見。不過,我個(gè)人感覺香港法院拒絕承認(rèn)與執(zhí)行還是有道理的,只是當(dāng)時(shí)國內(nèi)的仲裁實(shí)踐與國際通行做法有所不同。后來,貿(mào)仲吸取了這個(gè)案件的經(jīng)驗(yàn),對(duì)仲裁規(guī)則作了相應(yīng)修改??梢哉f,就是這樣一步步地,我們中國的仲裁機(jī)構(gòu)和仲裁員在不斷地深化對(duì)國際仲裁的理解。

毛曉飛:作為早期參與國際仲裁案件審理的中國籍仲裁員,當(dāng)時(shí)還非常之少,您個(gè)人覺得自己面臨的最大挑戰(zhàn)是什么?

盧松:唐老和姚壯教授屬于新中國的第一代仲裁員,我算第二代吧。挑戰(zhàn)對(duì)我來說,第一個(gè)來自語言方面。對(duì)于中國仲裁員而言,用英語審理案件壓力比較大。例如,今天國際仲裁中的程序管理會(huì)議(CMC)大多采用遠(yuǎn)程視頻方式,而在早年則完全依賴電話溝通,加上參與者的不同口音,這對(duì)仲裁員的英語聽力能力提出了很高要求。此外,在境外進(jìn)行的國際仲裁開庭時(shí)間通常較長,以往都是線下進(jìn)行,仲裁員在有時(shí)差影響的情況下參加庭審,需要長時(shí)間全神貫注,有時(shí)會(huì)感到非常疲憊。

第二個(gè)挑戰(zhàn)是普通法知識(shí)的欠缺。中國的法學(xué)教育以大陸法系為主,早年尤其如此。然而,在國際仲裁中,普通法的影響非常大,無論是在實(shí)體法還是程序法方面,與我在校學(xué)習(xí)的知識(shí)均有所不同。對(duì)我們這一代中國仲裁員來說,普通法知識(shí)的積累不足,導(dǎo)致在境外審理國際仲裁案件時(shí),我們與英美仲裁員在觀點(diǎn)上存在差異。此外,我們對(duì)普通法的判例也不夠熟悉。英美仲裁員和律師對(duì)這些案例可以說是信手拈來,而我們則需要回去再研究。我對(duì)普通法的了解主要來源于研讀英美法著作和論文,在斯坦福大學(xué)法學(xué)院訪學(xué)期間選修的美國法律課程,以及實(shí)際參與的適用普通法的國際仲裁案件等。

毛曉飛:現(xiàn)在我們國內(nèi)的機(jī)構(gòu)仲裁規(guī)則和仲裁實(shí)踐在很大程度上都已與國際接軌,但有些方面還不太一樣。譬如說,專家證人在國際仲裁中使用十分普遍,但在我們國內(nèi)還沒有,對(duì)于某些專業(yè)問題還是習(xí)慣使用鑒定。據(jù)了解,在一些國際仲裁案件中也已經(jīng)使用“專家證人會(huì)議” (expert witness conference),以部分取代對(duì)專家證人的“交叉盤問”,您對(duì)此有何看法?

盧松:我個(gè)人比較認(rèn)可專家證人會(huì)議的做法,它是庭審中專家的“對(duì)質(zhì)”,它對(duì)仲裁庭幫助較大。當(dāng)然,專家對(duì)質(zhì)的具體方式可以有所不同。有的以仲裁庭向雙方專家證人發(fā)問為主,有的則以代理人向?qū)<易C人發(fā)問為主。無論采用哪種方式,仲裁庭都需要事前進(jìn)行一些有效的組織工作,以確保庭審中專家對(duì)質(zhì)能夠公正、高效地進(jìn)行。譬如,要求雙方代理人事先提供問題單,這樣仲裁庭就可以在閱讀專家書面意見的基礎(chǔ)上,提煉出更具爭(zhēng)議性的焦點(diǎn)問題。

毛曉飛:對(duì)于我們國內(nèi)的專家證人制度,您覺得有哪些需要改進(jìn)之處呢?

盧松:就我個(gè)人觀察來看,專家證人在國內(nèi)仲裁中的使用不僅較少,且在操作層面缺乏規(guī)范。我曾經(jīng)遇到過這樣一個(gè)案子:仲裁代理人提供的專家意見僅僅一頁半紙,里面沒有任何關(guān)于專家是如何被指定的、需要就哪些問題提出專業(yè)意見,以及專家結(jié)論所依據(jù)的分析過程等內(nèi)容。這里反映出的不僅是專家的問題,也有仲裁代理人對(duì)如何使用專家證人缺乏經(jīng)驗(yàn)。專家證人的關(guān)鍵是如何提交出讓仲裁庭信服的專家意見,而不僅僅是請(qǐng)“知名”專家在意見書上簽個(gè)名。

三、在奧運(yùn)會(huì)期間擔(dān)任仲裁員

毛曉飛:您在2024年巴黎奧運(yùn)會(huì)期間又一次擔(dān)任仲裁員,是十二名國際體育仲裁院(CAS)指定的特設(shè)仲裁庭仲裁員中唯一的中國籍仲裁員。請(qǐng)問要能夠成為CAS指定的仲裁員需要滿足哪些條件呢?

盧松:首先是你需要成為CAS的仲裁員。奧運(yùn)會(huì)特設(shè)仲裁庭的成員只能從CAS的仲裁員名冊(cè)中挑選產(chǎn)生。其次,你要對(duì)體育仲裁包括奧運(yùn)會(huì)期間的體育糾紛和奧運(yùn)仲裁規(guī)則有所了解。你要讓國際體育仲裁院理事會(huì)(ICAS)相信你能夠勝任該工作。當(dāng)然,這種工作需要個(gè)人申請(qǐng),你自己不表示出興趣,別人通常不會(huì)主動(dòng)找你。

毛曉飛:作為仲裁員,您認(rèn)為體育仲裁與商事仲裁的最大差異在哪里?需要在處理相關(guān)糾紛時(shí)特別關(guān)注哪些事項(xiàng)?

盧松:體育仲裁解決的糾紛大多包含體育的特殊性質(zhì)并涉及行業(yè)習(xí)慣,也有一部分與商事仲裁糾紛重疊。大家首先應(yīng)了解,國際體育組織有點(diǎn)像獨(dú)立王國,其運(yùn)作主要依據(jù)其自身的行規(guī)。像參賽資格、注冊(cè)交流、工作合同、青訓(xùn)補(bǔ)償、公平競(jìng)賽、賽場(chǎng)裁判規(guī)則(field of play doctrine)、處罰、反興奮劑等,都具有獨(dú)特性,商事仲裁中沒有。此外,奧運(yùn)會(huì)仲裁有一個(gè)特點(diǎn)就是時(shí)間短。裁決通常在接到仲裁申請(qǐng)后的24小時(shí)內(nèi)作出,以便運(yùn)動(dòng)員能順利進(jìn)入下一輪比賽。仲裁庭經(jīng)常在半夜開庭。

四、樂于培養(yǎng)中國年輕的仲裁人

毛曉飛:您長期從事著仲裁教學(xué)與仲裁實(shí)踐工作。您認(rèn)為,作為學(xué)者參與國際仲裁有何優(yōu)勢(shì)與劣勢(shì)呢?有哪些成功經(jīng)驗(yàn)可以和有志于國際仲裁的年輕學(xué)者分享呢?

盧松:我記得在20世紀(jì)80年代,學(xué)者是中國涉外仲裁案件仲裁員的重要力量。與此同時(shí),來自實(shí)務(wù)部門,從事涉外業(yè)務(wù)的專家是另一股重要力量,他們大多來自貿(mào)促會(huì)、當(dāng)年的經(jīng)貿(mào)部、商檢局等政府機(jī)關(guān)或事業(yè)單位,以及外貿(mào)公司。這兩類專家較早地接觸到國外法律理論與實(shí)踐,構(gòu)成當(dāng)時(shí)國內(nèi)涉外仲裁員的主體。直到20世紀(jì)90年代以后,律師作為仲裁員參與仲裁案件審理的人數(shù)才逐漸增多,包括涉外仲裁案件。

從專業(yè)角度來看,學(xué)者作為國際仲裁員的一大優(yōu)勢(shì)在于利益沖突少,且在特定領(lǐng)域的專業(yè)知識(shí)豐富。然而,仲裁員的工作,實(shí)踐性非常強(qiáng),不僅需要扎實(shí)的理論功底,還需要豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)來解決實(shí)際問題,而學(xué)者在這方面相對(duì)欠缺。因此,如果年輕學(xué)者希望未來深耕國際仲裁領(lǐng)域,那么研究理論和積累實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)是非常必要的。我現(xiàn)在也考慮寫一本關(guān)于如何成為國際仲裁員的實(shí)務(wù)操作的書,希望能把自己參與國際仲裁的點(diǎn)滴經(jīng)驗(yàn)分享給大家。

毛曉飛:據(jù)我了解,如果年輕仲裁人有機(jī)會(huì)給資深國際仲裁員當(dāng)助理,并在一些復(fù)雜案件中成為仲裁庭秘書,也能非常好地提升自己的專業(yè)水平?,F(xiàn)在我們國家在積極倡導(dǎo)仲裁秘書的專業(yè)化與職業(yè)化。2022年,仲裁秘書也被正式納入《中華人民共和國職業(yè)分類大典》。

您現(xiàn)在作為專職仲裁員有很多國際仲裁案件需要處理,有時(shí)甚至?xí)X得時(shí)間都不夠用。那么,您認(rèn)為在我們國內(nèi)發(fā)展職業(yè)的仲裁庭秘書是否可行?目前還存在哪些障礙?

盧松:在國際仲裁中,不少首席仲裁員,或者說仲裁庭,在征得當(dāng)事人同意后,都可以使用仲裁庭秘書來協(xié)助仲裁庭工作。一些國際仲裁機(jī)構(gòu),例如國際商會(huì)國際仲裁院(ICC)和香港國際仲裁中心(HKIAC),也都制定了使用仲裁庭秘書的相關(guān)規(guī)則或指南。像尼爾·卡普蘭這樣的國際知名仲裁員,會(huì)在全球范圍內(nèi)招聘?jìng)€(gè)人助理,并在其擔(dān)任首席仲裁員的案件中,讓他的助理擔(dān)任仲裁庭秘書,這對(duì)于仲裁領(lǐng)域的年輕人來說,無疑是一個(gè)難得的學(xué)習(xí)機(jī)會(huì)。

類似的實(shí)踐目前在中國國內(nèi)很少見,究其原因,我個(gè)人認(rèn)為,可能還面臨三個(gè)方面的障礙:首先,國內(nèi)仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁秘書通常身兼二職:他們既是機(jī)構(gòu)的案件管理秘書,也承擔(dān)仲裁庭秘書的職責(zé)。仲裁庭另聘秘書的必要性不大。由于仲裁具有保密性,仲裁機(jī)構(gòu)對(duì)于仲裁員隨便自帶助理或?qū)W生參與案件審理有些反感。其次,從國內(nèi)仲裁員的報(bào)酬來看,與國際仲裁員的收入還存在較大差距,特別是考慮到全國仲裁員的平均水平。而且,國內(nèi)仲裁員的稅賦相當(dāng)高。讓仲裁員從其每年稅后收入中再拿出一部分支付仲裁庭秘書的報(bào)酬,目前來看不太容易。再者,國內(nèi)缺乏專業(yè)的仲裁庭秘書人才培養(yǎng)機(jī)制。如果讓仲裁員使用法律專業(yè)畢業(yè)的研究生,就需要經(jīng)過一個(gè)較長的培養(yǎng)過程;而如果使用有一定仲裁秘書經(jīng)驗(yàn)的專業(yè)人員,仲裁員個(gè)人也很難長期負(fù)擔(dān)其報(bào)酬。事實(shí)上,我個(gè)人非常愿意參與培養(yǎng)年輕一代仲裁人才的工作,包括仲裁庭秘書人才。

(作者系中國社會(huì)科學(xué)院國際法研究所國別法研究室副主任[主持工作]、副研究員)

編輯:武卓立